CONSTRUCCION O EDIFICACION DE CONYUGES EN TERRENO PROPIO DE UNO DE ELLOS - ARTÍCULO 310 DEL CÓDIGO CIVIL

Estimados curiosos:

Parafraseando a Fray Luis de León y a don Miguel de Unamuno, pero sin siquiera imaginar un ligero acercamiento a sus intelectos mayores, dado el tiempo transcurrido desde la última vez que expusimos ideas, reiniciamos estas notas con la frase “como hurgábamos ayer”, en consideración a nuestro espíritu curioso.

En efecto, resulta interesante comentar los alcances del artículo 310 del Código Civil, teniendo en cuenta lo resuelto por la Primera Sala del Tribunal Registral de Lima, en adelante LA SALA, a través de la Resolución No. 382 -2022-SUNARP-TR, de fecha 03 de febrero de 2022, aprobada como Precedente de Observancia Obligatoria, Resolución del Presidente del Tribunal Registral No. 082-2022-SUNARP/PT, del 11 de abril del 2,022, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 14 de abril del 2,022; en adelante LA RESOLUCION.

En la RESOLUCION se realiza una interpretación del artículo 310 del Código Civil, en los términos siguientes:

“SUMILLA (s):

INTERPRETACIÓN DE LOS ARTÍCULOS 310 DEL CÓDIGO CIVIL Y 79 DEL REGLAMENTO DE INSCRIPCIONES DEL REGISTRO DE PREDIOS

Cuando la sociedad conyugal sujeta al régimen de sociedad de gananciales edifica sobre terreno propio de uno de los cónyuges, se produce – por imperio de la ley – la conversión en social de todo el inmueble (construcción y suelo), salvo que se acredite que mantiene la condición de propio…”

 

Análisis de lo decidido en LA RESOLUCION

Como puede apreciarse, interpreta LA SALA lo siguiente:

    1.- Debe existir una sociedad conyugal sujeta al régimen de sociedad de gananciales;

    2.- Asimismo, debe existir un terreno que constituye bien propio de uno de los cónyuges;

    3.- Y los cónyuges construyen, edifican, sobre el terreno propio de uno de los cónyuges;

    4.- En dicho momento por imperio de ley se convierte en social todo el inmueble (terreno y     fábrica, construcción y suelo), salvo que se acredite que mantiene la condición de propio.

Pero que significa “Se convierte por imperio de ley". Significa que por expresa disposición legal, una situación o persona obtienen legitimidad y/o autoridad. Es decir, por mandato legal directo, y no por otro factor, una persona o situación adquiere un nuevo estado o calidad legal. Tal otro factor puede ser interpretaciones extra legem, contra legem o por integración.

Siendo ello así, entonces analizaremos el artículo 310 del Código Civil, por cuyo presunto mandato, se convierte en bien social un bien propio, el suelo, de acuerdo a lo razonado por LA SALA.

“Artículo 310.- Bienes sociales

Son bienes sociales todos los no comprendidos en el artículo 302, incluso los que cualquiera de los cónyuges adquiera por su trabajo, industria o profesión, así como los frutos y productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos de autor e inventor.

También tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, abonándose a éste el valor del suelo al momento del reembolso.”

 

El texto del segundo párrafo del artículo 310 del Código Civil, norma legal, contiene la siguiente norma jurídica:

Supuesto normativo

     1.- La existencia de una sociedad conyugal.

     2.- Que la sociedad conyugal se encuentre bajo el régimen patrimonial de sociedad de             gananciales.

    3.- Existencia de un terreno o suelo que sea bien propio de uno de los integrantes de la         sociedad conyugal.

     4.- Que la sociedad conyugal, a costa del caudal social, edifique en suelo que constituye         bien propio de uno de ellos.

Consecuencia normativa

    1.- La edificación, ejecutada por los integrantes de la sociedad conyugal tiene la calidad de     bien social.

    2.- Debe abonarse al propietario del suelo el valor del mismo al momento del reembolso.

 

De otro lado, el artículo 885 numeral 1 del Código Civil prescribe que son bienes inmuebles el suelo, el subsuelo y el sobresuelo.

“Código Civil

Artículo 885.- Bienes inmuebles

Son inmuebles:

1.- El suelo, el subsuelo y el sobre suelo.”

 

Por definición legal el concepto inmueble, incluye, entre otros:

    1.- El suelo.

    2.- El subsuelo, es decir los que se encuentra debajo del suelo.

    3.- El sobresuelo, es decir lo que está sobre el suelo, es decir la construcción o edificación.

 

El artículo 310 segundo párrafo del Código Civil señala que tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos con caudal social en suelo de uno de los cónyuges.

El texto legal citado en el párrafo precedente, artículo 310 del Código Civil, es congruente con el artículo 885 numeral 1 del Código Civil, “suelo…y el sobresuelo” éste último es la edificación.

El artículo 310 del Código Civil en ningún momento prescribe la conversión o mutación jurídica de la naturaleza del bien propio- suelo (de propiedad de uno de los integrantes de la sociedad conyugal), en bien social (es decir de ambos integrantes de la sociedad conyugal), cuando sobre dicho terreno, bien propio, la sociedad conyugal con caudal social, es decir con recursos económicos de la sociedad conyugal, ha construido una edificación.

El imperio de ley, no es una interpretación legal que excede los términos propios de la ley. Es mandato directo que proviene del propio texto. La legislatio por interpretación no es viable, y en el presente caso tampoco por integración jurídica puede establecerse la mutación de la naturaleza jurídico patrimonial del suelo, imponiéndole la naturaleza jurídico patrimonial de la edificación construida con caudal social.

En efecto, no procede utilizar el método de integración jurídica para clasificar en forma distinta el suelo propio donde se construyó una edificación con caudal social, porque no existe vacío alguno en la consecuencia de dicho supuesto, habida cuenta que la norma legal establece que debe abonarse al propietario del suelo el valor del mismo al momento del reembolso, lo que implica que el suelo y la edificación continúan teniendo su misma naturaleza, bien propio y bien social respectivamente.

Y ello es consecuente con el artículo 312 del Código Civil, en cuento prescribe que:

“Artículo 312 del Código Civil

Los cónyuges no pueden celebrar contratos entre sí respecto de los bienes de la sociedad”.

Si ello es así, el reembolso del valor importa una contraprestación por algo que se ha dado, y si el suelo, a decir de LA SALA, ha mutado a la calidad de bien social, el reembolso del valor al propietario del suelo no sería posible, porque ya es un bien social. 

LA SALA al razonar en la forma en que lo ha hecho en la RESOLUCIÓN, pretendiendo sustentar su razonamiento en el texto del artículo 310 del Código Civil, ha realizado dicho razonamiento en forma impropia, al realizar una integración jurídica donde no existe vacío legal, presupuesto indispensable para el uso de tal técnica jurídica.   

Cuando LA SALA resuelve que “…por imperio de ley se convierte en social todo el inmueble (terreno y fábrica, construcción y suelo), salvo que se acredite que mantiene la condición de propio.” qué pretende interpretar o mejor dicho pretende legislar.

La condición no es calidad. El suelo, en el presente supuesto, tiene la calidad de bien propio de uno de los integrantes de la sociedad conyugal, porque su naturaleza está determinada al momento de su adquisición. Se adquirió antes de que adquiriente contraiga matrimonio, o habiendo contraído matrimonio lo adquirió en forma gratuita o lo adquirió con recursos adquiridos en forma gratuita, artículo 302 y 311 numerales 2 y 3 del Código Civil.

LA SALA razona contra legem al resolver “…por imperio de ley se convierte en social de todo el inmueble (construcción y suelo), salvo que se acredite que mantiene la condición de propio.”.

Bueno, para analizar lo resuelto por la SALA debe tenerse presente el texto del artículo 310 del Código Civil en cuanto prescribe lo siguiente:

“…También tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, abonándose a éste el valor del suelo al momento del reembolso.”

Como puede verse, en ningún momento el texto legal hace referencia al suelo para calificarlo como bien social, sólo se refiere a la edificación construida con el caudal social, es decir a lo que se construyó sobre el sobresuelo con dinero proveniente del caudal social y no con dinero propio de uno de los cónyuges. Suelo y edificación son inmuebles distintos, tal como lo prescribe el artículo 885 numeral 1 del Código Civil antes citado.

Con respecto a que, tal como lo decide LA SALA, debe acreditarse que el bien propio, suelo, mantiene tal calidad, luego que sobre el mismo la sociedad conyugal ha desarrollado una edificación con caudal social, tal situación no está prevista en ningún texto legal, por cuanto la edificación es la única que tiene la calidad de bien social, no trasmutando su naturaleza jurídica el suelo.

De otro lado, debe tenerse presente que la calidad de bien propio del suelo, ya está inscrita en los Registros Públicos, adquirido antes del matrimonio o dentro del matrimonio en forma gratuita, razón por la cual en aplicación del artículo 2011 del Código Civil, el Registrador Público calificará el acto por lo que resulta de sus antecedentes y de los asientos registrales. No debe acreditar más. La ley no prescribe ninguna variación de la naturaleza jurídica patrimonial respecto del titular como propietario, como se ha demostrado.

Es un principio general de derecho que no es necesario probar lo obvio, es de público conocimiento un asiento registral por el principio de publicidad registral, artículo 2012 del Código Civil. Y allí consta la calidad de bien propio.

Lo señalado es consecuente con lo resuelto por la Corte Suprema en la Casación 3199-2010, La Libertad, Construcciones sobre bien propio durante el matrimonio corresponden a la sociedad de gananciales.

“Décimo Tercero: Analizando las causales a la luz de lo indicado en los considerandos noveno, décimo y décimo primero, se verifica que las ampliaciones se efectuaron durante la época del matrimonio, no encontrándose en discusión si la actora laboraba o no, pues como se ha desarrollado en el punto décimo lo percibido por las partes durante la época del matrimonio son bienes de la sociedad de gananciales, por tanto habiéndose efectuado las ampliaciones con el caudal social, estos corresponden a la sociedad de gananciales, no siendo bienes propios, conforme lo establece el segundo párrafo del artículo 310 del Código Civil, que a la letra dice: Son bienes Sociales: También tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, abonándose a éste el valor del suelo al momento del reembolso.”

 

De otro lado veremos cómo podríamos interpretar el segundo párrafo del artículo 310 del Código Civil en cuanto dispone que debe abonarse el titular del suelo su valor al momento del reembolso.

 

“Código Civil

Artículo 310.-

…

También tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, abonándose a éste el valor del suelo al momento del reembolso.”

 

El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española define rembolsar en la forma siguiente:

“reembolsar, rembolsar

verbo transitivo

Volver una cantidad a poder de quien la había desembolsado. Usado también como pronominal.”

El Diccionario de la Lengua Española define rembolsar en la forma siguiente:

“rembolsar. tr. Volver una cantidad a poder de quien la había desembolsado. Sinónimo devolver, reintegrar, restituir, embolsar.”

Guillermo Cabanellas en su Diccionario de Derecho Usual define reembolso en la forma siguiente:

“Efectuar un reembolso. Cobro o pago de lo dado o recibido en préstamo, según la posición de acreedor o deudor que se considere. Vuelta de una suma a poder del que la había desembolsado o al de su derecho habiente.”

 

Teniendo en cuenta el texto del artículo 310 del Código Civil, ¿en qué momento se dará el reembolso?:

    1.- Cuando se está construyendo la edificación con el caudal social de los cónyuges.

    2.- Cuando se termine de construir la edificación.

    3.- Cuando se vende el inmueble, edificación y suelo.

 

1.- Cuando se está construyendo la edificación con el caudal social de los cónyuges.

Si tomamos el supuesto del numeral 1 precedente, existiría la obligación de reembolsar desde el momento de la edificación, lo que se viene ejecutando ya es de la sociedad de gananciales. En consecuencia, aparece una obligación de dar de naturaleza legal que debe cumplirse durante la ejecución de la edificación, lo cual podría generar vencimiento de plazo. Situación que no lleva sentido.

2.- Cuando se termine de construir la edificación.

En caso se entienda que el reembolso hacia el cónyuge titular del bien propio debe darse por parte del otro cónyuge cuando se termine de construir la edificación, cuyos titulares son los integrantes de la sociedad conyugal, entonces deberíamos entender que:

2.1.- Si él o la cónyuge integrante de la sociedad de gananciales no tiene el dinero para        pagar a su cónyuge el valor del suelo sobre el que se construyó la edificación, aparecería        una deuda de naturaleza legal entre la sociedad conyugal como obligado y el cónyuge            propietario del suelo propio como acreedor.

2.2.- Si él o la cónyuge integrante de la sociedad de gananciales tiene, como bien propio, el     dinero para pagar al cónyuge propietario del suelo el reembolso del valor del terreno,            entonces ello implicaría una compra del terreno, y el cónyuge adquiere el suelo para sí        como bien propio; de acuerdo con el artículo 311 numerales 2 y 3 del Código Civil, y quien    recibe el dinero lo recibe en calidad de bien propio.

2.3.- Si el dinero que tiene él o la cónyuge es de la sociedad conyugal, es decir son                gananciales, al tratarse de una compra venta del suelo una de bien inmueble, de acuerdo     al artículo 315 del Código Civil, la venta la realizará el cónyuge propietario del suelo, bien       propio, y la compra la realizará la sociedad conyugal, debiendo intervenir como comprador     cónyuge, el cónyuge propietario del terreno; razón por la cual a partir de dicho momento       el cónyuge propietario del suelo vendría a ser propietario pero como integrante de la            sociedad conyugal, y el dinero recibido por la venta del suelo, sería bien propio.

 

3.- Cuando se vende el inmueble, edificación y suelo.

En el presente supuesto si el inmueble se vende a un tercero, al realizarse el pago, una parte del mismo se destinará a pagar al cónyuge propietario del suelo la valorización del mismo, teniendo el dinero que recibe por ello la calidad de bien propio, y el resto del precio de compra venta, que corresponde al valor de la edificación, corresponderá a la sociedad conyugal.

El reembolso implica devolver el gasto, y lo que el cónyuge propietario del suelo ha facilitado es un terreno, que pudo haber adquirido en vía onerosa o gratuita antes de contraer matrimonio, o por vía gratuita, donación o herencia, entre otros, después de contraer matrimonio.

Y si la adquisición del suelo se realizó forma gratuita, tendría algún sentido considerar el que él o la cónyuge integrante de la sociedad conyugal luego de realizar la edificación se niegue a realizar dicho reembolso, porque para la adquisición del suelo no hubo desembolso alguno de parte del cónyuge propietario del suelo? Ello constituiría un sinsentido.

Si bien el concepto reembolso normalmente se vincula a dinero, y no ha existido entrega de dinero si la adquisición fue gratuita, en el supuesto del artículo 310 del Código Civil se entregó suelo propio de uno de los cónyuges para construir sobre el mismo, por lo cual válidamente puede interpretarse el mencionado artículo del Código Civil, en el sentido de que el objeto del reembolso es reintegrar o reembolsar al titular del suelo, el monto de la valorización del mismo.

Antes de la venta del inmueble, existe una valorización, pero sin obligación inmediata de entregar la misma al cónyuge titular del suelo como bien propio, tal como se analizado anteriormente. Por ello entendemos que el reembolso debe darse a momento de vender el inmueble íntegro, suelo y sobre suelo, edificación, salvo que uno de los cónyuges adquiera con recursos propios el suelo. Entender lo contrario, implicaría generar una obligación de pago inmediato, de un cónyuge en favor de otro, sin que exista disposición legal expresa de ley, tal como ya se analizó.

 

Uso debido de la integración jurídica como procedimiento

Como se ha señalado, la integración jurídica es un procedimiento que debe usarse cuando existe un vacío legal para resolver una situación que se ha presentado.

Asumamos que una sociedad conyugal es propietaria de un terreno y sobre el mismo se ha desarrollado una edificación con dinero propio de uno de los integrantes de la sociedad conyugal, proveniente de una herencia.

Acaso podemos entender, como lo hizo LA SALA que como la edificación tiene la calidad de bien propio, el suelo también tiene dicha calidad. O quizá podemos entender que como el suelo es de la sociedad de gananciales, entonces la edificación también es de la sociedad de gananciales.

Ambos razonamientos, sin técnica jurídica para llegar a las conclusiones propuestas, son meros criterios entusiastas, quien sabe no, pero sin estructura técnica jurídica que los soporte.

Tenemos el supuesto regulado por el artículo 310 del Código Civil:

 “Código Civil

Artículo 310.-

…

También tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, abonándose a éste el valor del suelo al momento del reembolso.”

 

La norma jurídica citada, contenida en el artículo 310 del Código Civil, dispone lo siguiente:

Supuesto:

1.- Existencia de una sociedad conyugal.

2.- Uno de los integrantes de la sociedad conyugal tiene como bien propio un terreno, suelo.

3.- La sociedad conyugal construye, edifica, con recursos económicos sociales en suelo de uno de sus integrantes.

Consecuencia:

4.- La edificación es bien de la sociedad de gananciales.

5.- El suelo sobre el que se edificó continúa siendo bien propio del cónyuge propietario.

6.- Se genera la obligación legal de entregar al propietario del suelo el valor del mismo al momento del reembolso.

 

Frente al supuesto de derecho regulado por el artículo 310 del Código Civil, existe una consecuencia de Derecho.

Sin embargo, qué sucede cuando el suelo es de la sociedad conyugal y sobre el se edifica con recursos propios de una de los integrantes de la sociedad conyugal. 

¿Acaso existe norma legal alguna que regule cuál será la naturaleza jurídica del suelo y de la edificación sobre el mismo?

No existe norma que regule este caso. En consecuencia, existe un vacío legal para este supuesto.

Toda vez que existe vacío legal, debemos buscar si existe algún supuesto con consecuencia de derecho que regule tema similar.

¿Será viable buscar cualquier norma legal que exista en el mundo del Derecho?

No. Cuando existe vacío de consecuencia legal frente a un determinado supuesto, debemos buscar respuestas a situaciones parecidas en el mismo grupo normativo; es decir nos estamos refiriendo al grupo de normas, principios y reglas que regulan una determinada situación o ámbito.

El artículo 310 del Código Civil regula el supuesto de que sobre un suelo bien propio de un integrante de una sociedad conyugal edifica con caudal social la sociedad conyugal.

1.- Acaso el supuesto es similar. Si es similar, son inmuebles, suelo y edificación, integrantes del patrimonio de una sociedad conyugal.

2.- Acaso el supuesto de derecho que tiene consecuencia prevista corresponde al mismo grupo normativo que el que no lo tiene. Si corresponde al mismo grupo normativo, en cuanto regulan situaciones vinculadas a la calidad de los bienes que integran la sociedad de gananciales.

3.- Existe prohibición legal para utilizar la analogía en el supuesto que no tiene consecuencia legal, como sí lo existe en el caso del Derecho Penal o Derecho Tributario. No existe prohibición legal alguna para el uso de la analogía en el presente caso.

4.- En consecuencia, válidamente podemos utilizar el supuesto y consecuencia jurídica contenidas en el artículo 310 del Código Civil para llenar el vacío de consecuencia legal fijado en el supuesto propuesto, que es la situación jurídica que tiene la edificación ejecutada con caudal propio de uno de los cónyuges en suelo de propiedad de la sociedad conyugal.

 

Entonces, en el supuesto propuesto, edificación con caudal propio en suelo de la sociedad de gananciales, podemos analizar lo siguiente:

1.- Existe suelo de la sociedad de gananciales. Si.

2.- Existe edificación realizada con caudal propio. Si

3.- El artículo 310 del Código Civil prescribe que en esos casos cada inmueble, suelo y edificación, mantienen su calidad. En consecuencia, en el presente caso, toda vez que la consecuencia de derecho similar es que suelo y edificación mantiene su calidad patrimonial frente a la sociedad conyugal, válidamente podemos entender que en ejemplo propuesto el suelo y la edificación mantienen su calidad, su naturaleza patrimonial frente a la sociedad conyugal.

4.- Al momento del reembolso, es decir al momento de la transferencia se abonará a la sociedad conyugal el valor del terreno.

 

Y la pregunta natural es por qué en el presente caso, no sería aplicable el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Y la edificación es accesoria en relación al suelo que es lo principal.

El principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, está recogido legislativamente en el artículo 938 del Código Civil, forma de adquirir la propiedad, Libro de Derechos Reales, Código Civil Peruano.

El mencionado dispositivo legal prescribe que “El propietario de un bien adquiere por accesión lo que se une o adhiere materialmente a él.”

Acaso esta norma pertenece al mismo grupo normativo que regula la propiedad de los bienes dentro de la sociedad conyugal. No. Regula otro tipo de situaciones.

La propiedad de los bienes dentro de la sociedad conyugal tiene regulación específica, razón por la cual no pueden utilizarse técnicamente normas legales que no pertenecen al mismo grupo normativo, de la situación de derecho cuya consecuencia se toman de otras normas específicas del mismo conjunto normativo, para por analogía desarrollar un procedimiento válido de integración técnico jurídico.

 

CONCLUSIÓN

1.- En vía de interpretación no es posible legislar.

2.- La integración jurídica sólo es posible cuando existe un vacío de derecho, en el supuesto o consecuencia de una inferencia jurídica, que debe ser complementada con supuesto o consecuencia jurídica similar, y que no exista prohibición expresa para ello; lo cual no ha ocurrido en el presente caso.

3.- La expresión imperio de ley, genera situaciones literalmente dispuestas en el texto de la ley.

4.- La variación de la naturaleza jurídica patrimonial de bienes que conforman el patrimonio de los integrantes de una sociedad conyugal, sólo es posible por expresa disposición legal, ya que en razón de ésta tienen determinada naturaleza jurídica.

5.- El suelo que constituye parte del patrimonio propio de un integrante de la sociedad de gananciales, mantiene tal calidad cuando sobre el mismo la sociedad conyugal con caudal social, construye una edificación.

6.- La edificación construida por una sociedad conyugal con caudal social, sobre terreno bien propio de uno de los cónyuges, tiene la calidad de bien se la sociedad conyugal.

7.- El artículo 310 del Código Civil en su segundo párrafo establece la distinción en la naturaleza jurídica patrimonial del suelo y de la edificación sobre el suelo, por cuanto establece la particularidad del reembolso al propietario del suelo.

8.- Entender que, como consecuencia de la edificación con caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, se genera la inmediata mutación de la naturaleza jurídica del suelo propio en suelo social, colisiona directamente con el artículo 312 del Código Civil cuando deba abonarse el reembolso del valor del suelo dispuesta por el artículo 310 del Código Civil, toda vez que el mencionado artículo 312 del Código Civil prohíbe la contratación entre cónyuges sobre bienes sociales.   

 

JORGE E. VELARDE SUSSONI

Abogado - Notario de Lima

LEY 31338 - LEY QUE MODIFICA EL ARTÍCULO 696 DEL CÓDIGO CIVIL Y EL ARTÍCULO 38 DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049, DECRETO LEGISLATIVO DEL NOTARIADO

 

Lima 07 de Diciembre del 2021

 

Estimados curiosos:

Mediante los artículos 1 y 2 de la Ley 31338 se modificaron el artículo 696, numerales 1 y 3,  del Código Civil y el artículo 38 literal b) del Decreto Legislativo 1049, Decreto Legislativo del Notariado, en los términos siguientes:

“Código Civil

Artículo 696. Formalidades esenciales del testamento por escritura pública

Las formalidades esenciales del testamento otorgado en escritura pública son:

1. Que estén reunidos en un sólo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hábiles. El notario está obligado a verificar la identidad del testador y los testigos a través del documento de identidad y los medios de identificación biométrica establecidos por el Reniec. Cualquiera de los testigos puede actuar como testigo a ruego del testador o testigo de identidad. (Subrayado es la modificación)

[...]

3. Que el notario escriba el testamento de su puño y letra o a través de medios de tecnología informática u otros de naturaleza similar, en su registro de escrituras públicas, pudiendo insertar, de ser el caso, las disposiciones escritas que le sean entregadas por el testador. (Subrayado es la modificación)

[...]”.

“Decreto Legislativo 1049

Modifícase el literal b) del artículo 38 del Decreto Legislativo 1049, Decreto Legislativo del Notariado, en los siguientes términos:

“Artículo 38. Forma de llevar los Registros

El registro se compondrá de cincuenta fojas ordenadas correlativamente según su numeración.

Podrán ser llevados de dos maneras:

[…]

b) En cincuenta hojas de papel emitido por el colegio de notarios, que se colocarán en el orden de su numeración seriada, para permitir el uso de sistemas de impresión computarizado, de tecnología informática u otros de naturaleza similar, o para que el registro se efectúe a mano” (Subrayado es la modificación)

 

Tales modificaciones merecen algunas reflexiones que se exponen a continuación, comparando el texto original y su modificatorio

MODIFICACION DEL CÓDIGO CIVIL

Artículo 696

I.- Numeral 1

1.- El artículo 696 establece cuáles son las formalidades del testamento por escritura. En cuanto al numeral 1 modificado puede señalarse lo siguiente:

Numeral 1

Texto original

“1.- Que estén reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hábiles.”

Texto modificado

“1.- Que estén reunidos en un sólo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hábiles. El notario está obligado a verificar la identidad del testador y los testigos a través del documento de identidad y los medios de identificación biométrica establecidos por el Reniec. Cualquiera de los testigos puede actuar como testigo a ruego del testador o testigo de identidad.”

La modificación está subrayada.

 

2.- Para los fines de una adecuada reflexión, se van a analizar en forma independiente las normas jurídicas que podemos encontrar en la cita hecha en el numeral precedente.

3.- Primera parte de la modificación por adición del numeral 1

 “…El notario está obligado a verificar la identidad del testador y los testigos a través del documento de identidad y los medios de identificación biométrica establecidos por el Reniec…”

3.- Debe tenerse presente que existen dos cuerpos de normas legales que regulan el acto de testamento por escritura pública.  El Código Civil, en cuanto al fondo, y el Decreto Legislativo del Notariado, en cuanto a la forma.

4.- La regulación interna de la forma, partes, estructura, formalidades está contenida en el Decreto Legislativo del Notariado, Decreto Legislativo 1049, por la especialidad.

5.- Esa norma especial, general para la actividad notarial,  regula la elaboración del documento notarial, soporte papel, estableciendo la forma en que se otorgan las escrituras públicas, y específicamente el testamento por escritura pública ante Notario. Al ser la escritura pública una creación legislativa, resulta necesaria legislación especial que establezca su estructura, contenido, papel, grafía.

6.- Los medios de identificación de quienes comparecen en una escritura pública, ya estaban regulados, con  adecuada técnica regulatoria, en el artículo 55 del Decreto Legislativo 1049. Y ello debe ser así, por cuanto es el cuerpo de normas legales que regula la forma del documento notarial.

7.- La sobrerregulación de la Ley 31338, como cualquier otra sobrerregulación, no era necesaria por lo siguiente:

a) Los supuestos de derecho, identificación del testador y de los testigos, ya estaban contenidos en el artículo 55 del Decreto del Notariado, estableciendo mejores consecuencias de Derecho.

b) La adición legislativa establece como “obligación” del notario, el verificar la identidad del testador y los testigos a través del documento de identidad y los medios de identificación biométrica establecidos por el RENIEC.

c) Esta “obligación”, da espaldas a la realidad del Perú, por cuanto hay lugares alejados de ciudades, donde no llega el servicio de RENIEC porque no hay servicio de internet. Por ello el mencionado artículo 55 establecía que ésta obligación  se imponía en aquellos lugares donde había servicio de internet. Esta ausencia de servicio no se ha previsto en la modificación, y encontrándonos frente a una norma legal posterior, podría entenderse que dejó sin efecto la excepción. 

d) La fórmula de redacción de la adición  legislativa bajo comentario, establece que la identificación se realiza obligatoriamente a través de los documentos de identidad “y”  los medios de identificación biométrica establecidos por el RENIEC.

e) Aplicando  criterios de lógica jurídica, la conjunción “y” establece la obligatoriedad de que el documento de identidad se corrobore con RENIEC y adicionalmente través de los medios de identificación biométrica que dicha institución presta. Lo cual es absolutamente viable en los lugares donde existe servicio de internet, y sólo con connacionales, no con extranjeros.

f) En el caso de extranjeros que residen en el Perú y se identifican con Carné de Extranjería o Permiso Temporal de Permanencia, o  extranjeros no residentes en el Perú y que están de paso,   o en relación a extranjeros que residen en el Perú como representantes diplomáticos o que laboran en instituciones internacionales, ello no ha sido regulado.

g) Debe tenerse presente que estos casos sí están regulados en los artículos 54 y 55 del Decreto del Notariado, cuando regula en forma genérica el otorgamiento de una escritura pública. Aspectos obviados cuando se sobre regularon los supuestos de derecho contenidos en el numeral 1 del artículo 696 del Código Civil.

 

8.- Segunda parte de la modificación por adición del numeral 1

 “…Cualquiera de los testigos puede actuar como testigo a ruego del testador o testigo de identidad”

9.- El texto original del numeral 1 del artículo 696 del Código Civil, prescribía lo siguiente:

“Que estén reunidos en un sólo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hábiles.”

10.- Ello implicaba que en el otorgamiento de un testamento por escritura sólo pueden encontrarse presentes el testador, los dos testigos y el notario. “Que estén reunidos en un solo acto…”

11.- Las formalidades esenciales de un testamento por escritura pública, han sido definidas como formalidades ad solemnitatem por sentencia de Casación 2239-2002-Arequipa, en consecuencia deben cumplirse inevitablemente, ya que su inobservancia acarrea la nulidad de pleno derecho del testamento.

12.- El texto adicionado no regula debidamente la figura de “testigo” , por cuanto siempre los testigos son a ruego, de quien?, del testador. Es el testador quien los ofrece como testigos. A ruego implica a su solicitud.

13.- Aparentemente lo que se quiso decir, pero no se dijo, fue que uno de los testigos puede “firmar a ruego” por el testador. Ello se dá cuando el testador se encuentra físicamente imposibilitado de firmar.

13.- De otro lado, el siguiente supuesto de ésta adición es que uno de los testigos presentes, también puede ser testigo de identidad. Y ello se presenta antes de iniciar el otorgamiento de testamento, cuando el testador no puede ser identificado mediante el sistema de RENIEC, y en estos casos uno de los testigos testamentarios también interviene como testigo de identidad.  

14.- Como puede apreciarse la sobrerregulación siempre resulta innecesaria, más aún con las contradicciones o vacíos que puede generarse con la fórmula legal utilizada.

 

CONCLUSIONES

1.- La Ley 31338, no ha variado el sentido del numeral 1 del artículo 696 del Código Civil, la adición a dicho numeral está referida, en su primera parte, y en forma deficitaria, a la forma  como se identifican quienes comparecen en un testamento, no a como se desarrolla el testamento, lo cual ya estaba regulado por el Decreto Legislativo 1049.

2.- La Ley 31338, no ha variado el sentido del numeral 1 del artículo 696 del Código Civil, la adición a dicho numeral está referida, en su segunda parte, y en forma deficitaria, a la posibilidad de que un testigo testamentario intervenga también como testigo  a ruego del testador, cuando ello ya estaba regulado por el artículo 697 del Código Civil, y como testigo de identidad, cuando ello ya estaba sobre entendido con la única y obligatoria participación de dos testigos con el testador, en el otorgamiento de un testamento por escritura pública.

3.- La falta de precisión legislativa en esta sobrerregulación, relacionada con la intervención o participación de testigos o intérpretes, o de identificación de extranjeros, no debe permitirnos dejar de lado la circunstancia legal ad solemnitatem que sólo pueden estar presentes en el acto el testador, dos testigos y el notario.

4.- La exigencia formal que estén reunidos en un sólo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hábiles, se va a ver en riesgo, cuando el notario decida extender el testamento en forma no manuscrita, y permita que otra persona ingrese al recinto donde se encuentra con el testador y los testigos, para escuchar directamente los términos del testamento tomar apuntes y transcribirlo, o cuando el notario reciba la memoria testamentaria del testador y se lo entregue a una tercera persona para que lo transcriba, en el mismo recinto, para darle cumplimiento parcialmente al numeral 1 del artículo 696 del Código Civil.    

5.- Entendemos que la adición dispuesta al numeral 1 del artículo 696 del Código Civil, nos parece innecesaria, ya que importa una sobrerregulación  imprecisa y por ende riesgosa, por las contradicciones que posibilita.

 

II.-  Numeral 3

1.- El artículo 696 del Código Civil establece en su numeral 3, formalidades del testamento, lo siguiente:

Texto original

“3.- Que el notario escriba el testamento de su puño y letra, en su registro de escrituras públicas.”

Texto modificado

“3. Que el notario escriba el testamento de su puño y letra o a través de medios de tecnología informática u otros de naturaleza similar, en su registro de escrituras públicas, pudiendo insertar, de ser el caso, las disposiciones escritas que le sean entregadas por el testador.”

 

2.- Primera parte de la modificación

“3. Que el notario escriba el testamento de su puño y letra o a través de medios de tecnología informática u otros de naturaleza similar, en su registro de escrituras públicas,…”

(Subrayado es la modificación)

3.- La modificación consiste en que el testamento no sólo puede ser extendido de puño y letra del notario, sinó también a través de medios de tecnología informática u otros de naturaleza similar. Antes sólo era por escritura pública.

4.- Si esa era el criterio, hubiere sido suficiente utilizar la estructura dispositiva del artículo 31 del Decreto del Notariado, en el sentido de que el notario debía escribir el testamento de su puño y letra  o usando cualquier medio de impresión que asegure su permanencia, en su registro de escrituras públicas, como lo dispone el artículo 31 del Decreto del Notariado:

“Artículo 31.- Forma de Extender un Instrumento Público

Los instrumentos públicos notariales deberán extenderse con caracteres legibles, en forma manuscrita, o usando cualquier medio de impresión que asegure su permanencia.”

5.- No obstante ello, el prescribir que el testamento también puede ser extendido por medios informáticos u otro de naturaleza similar, por ejemplo, podría llevarnos al extremo de interpretar que escribirlo con máquina de escribir no se encuentra de los supuestos incluídos en “naturaleza similar de medios de tecnología informática”, al ser absolutamente mecánico. Lo cual puede ocurrir en lugares muy alejados del Perú.

 

6.- Segunda parte de la modificación

“… pudiendo insertar, de ser el caso, las disposiciones escritas que le sean entregadas por el testador.”

 

7.- El Código Civil en su artículo 696 numeral 2 ya regulaba este supuesto:

“Artículo 696.- Formalidades del testamento por escritura pública

2. Que el testador exprese por sí mismo su voluntad o, tratándose de una persona con discapacidad, con el otorgamiento de ajustes razonables o apoyos para la manifestación de voluntad, en caso lo requiera. Si así lo requiere, dictando su testamento al notario o dándole personalmente por escrito las disposiciones que debe contener.

6. Que, durante la lectura, al fin de cada cláusula, se verifique si el contenido corresponde a la expresión de su voluntad…”

 

8.- Como puede apreciarse, el originario texto  del numeral 2 del artículo 696 del Código Civil, regulaba el supuesto de la entrega directa y personal del testador al notario, de un documento que contenía sus disposiciones testamentarias, las que el notario transcribía. Ahora nada impide que puede escanearlas o fotocopiarlas e insertarlas cuanto el texto del testamento sea por medios de tecnología informática o similares.

 

 CONCLUSIONES

1.- La modificación legislativa permite que los testamentos por escritura pública se extiendan de puño y letra del notario o por medios de impresión informáticos o similares, sobre regula algunos extremos, bastaba indicar que su extensión se regulaba por los artículos que regulan la escritura pública.

2.- El disponer en el texto legal en el sentido de que el notario  puede insertar, de ser el caso, las disposiciones escritas que le sean entregadas por el testador, ya estaba dispuesto en el artículo 696 numeral 2 del Código Civil.

3.- La entrega de disposiciones testamentarias que se van a insertar en un testamento, no implica que en el acto del testamento puedan estar terceras personas.

 

 

MODIFICACIÓN DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049

1.- La modificación del literal b) del artículo 38 del Decreto Legislativo 1049, Decreto Legislativo del Notariado, se dá en los términos siguientes:

Texto original

Artículo 38.- Forma de llevar los Registros

El registro se compondrá de cincuenta fojas ordenadas correlativamente según su numeración.

Podrán ser llevados de dos maneras:

…

b) En cincuenta hojas de papel emitido por el colegio de notarios, que se colocarán en el orden de su numeración seriada, para permitir el uso de sistemas de impresión computarizado.”

 

Texto modificado 

Artículo 38.- Forma de llevar los Registros

El registro se compondrá de cincuenta fojas ordenadas correlativamente según su numeración.

Podrán ser llevados de dos maneras:

…

b) En cincuenta hojas de papel emitido por el colegio de notarios, que se colocarán en el orden de su numeración seriada, para permitir el uso de sistemas de impresión computarizado, de tecnología informática u otros de naturaleza similar, o para que el registro se efectúe a mano.

(Subrayado es la modificación)

 

2.- La Ley 31338, sólo ha modificado el literal b del artículo 38 del Decreto del Notariado, en consecuencia:

a)      La forma de llevar los registros de escrituras públicas en papel con formato de pliego se mantiene.

b)      La forma de llevar los registros en fojas independientes también se mantiene.

3.- La modificación está en la parte final del citado literal “b”, cuanto prescribe que el papel debe permitir adicionalmente al uso de sistemas de impresión computarizada  el de “…tecnología informática u otros de naturaleza similar, o para que el registro se efectúe a mano.”

4.- Entendemos que la modificación legal, tal como se ha hecho, ha resultado innecesaria, toda vez que tal como está redactado el texto original del literal “b”, el papel que provee un Colegio de Notarios, permite el uso de cualquier sistema de cómputo, medio tecnológico u otro de naturaleza similar, de conformidad con el artículo 31 del Decreto del Notariado.

5.- Si bien el papel que expende el Colegio de Notarios para la extensión de la grafía por medios informáticos no tiene diseñadas las líneas o renglones en el formato, ello no implica ni impide que un testamento en la actualidad no pueda extenderse a mano en registro, papel sin líneas impresas, o que en el papel con  líneas no pueda extender una testamento por medios informáticos;  como en efecto sucede con escrituras públicas.

6.- No debe dejarse de lado que quienes tenemos un poco más de tiempo ejerciendo la función notarial, recordamos que inicialmente sólo existía el registro con pliegos, no existía el Registro de Testamentos, extendiéndose en el Registro de Escrituras los testamentos a manuscrito, y las escrituras públicas se extendían mecanografiadas; y a inicios de 1990 se utilizó sistema de cómputo con impresora tipo matriz, cuya impresión era similar a la de máquina de punta de alfiler o pinpoint, que disponía la entonces Ley del Notariado.

7.- Toda vez que el pliego era el único formato de papel notarial, en estos se mecanografiaban o imprimían las escrituras foja por foja, anverso y reverso; y se extendías los testamentos a manuscrito.

8.- Siendo ello así, bajo cualquiera de los dos formatos se pueden extender testamentos de conformidad con la Ley 31338, en pliegos u hojas.

CONCLUSION

1.- Sí es posible extender en el mismo Registro de Testamentos unos a manuscrito y otros por sistema de impresión, ya que no existe impedimento legal para ello.

2.- El artículo 38 del Decreto Legislativo 1049, regula la forma de llevar registros de escrituras en general, no la forma de llevar específicamente el registro de testamento.

 

JORGE E. VELARDE SUSSONI

     NOTARIO DE LIMA

LA INEXACTITUD REGISTRAL y SU RECTIFICACIÓN

Estimados curiosos:

En esta oportunidad vamos a comentar los alcances de los conceptos de inexactitud registral y rectificación de asientos registrales, debiendo tener presente que ambos conceptos están definidos en las normas legales que regulan la actividad registral.

Inexactitud registral

El Reglamento General de los Registros Públicos, en adelante el Reglamento General, en su artículo 75 define la inexactitud registral en la forma siguiente:

“Artículo 75.- Definición de inexactitud registral

Se entenderá por inexactitud del Registro todo desacuerdo existente entre lo registrado y la realidad extrarregistral…”

Es decir, todo desacuerdo existente entre lo registrado y la realidad extrarregistral se define como inexactitud registral.

Qué debemos entender por acto registrado?

El artículo 46 del Reglamento General establece que el asiento registral expresará necesariamente el acto jurídico de donde emana directa o inmediatamente el derecho inscrito, el mismo que deberá constar en el correspondiente título.

El asiento registral es aquel que otorga publicidad registral. Es la materialización del acto de registración que ejecuta el funcionario registral, Registrador Público; y el mismo sólo contiene un resumen de los actos cuya registración está permitida expresamente por ley, habida cuenta que nuestro sistema registral tiene carácter de limitativo. 

Por otro lado, qué debemos entender por realidad extrarregistral.

En primer lugar, el artículo 75 del Reglamento General establece que la inexactitud registral puede provenir de algún error u omisión cometido en algún asiento o partida registral. Si la norma califica que algún asiento registral contiene un error u omisión, quiere decir que no ha sido extendido de acuerdo con lo establecido en el título que da origen a la extensión del asiento registral.

En consecuencia, en estos casos, la realidad extrarregistral está constituída por títulos archivados. El título archivado no es un acto registral. El título archivado da origen a un acto registral. Y, para los fines el Reglamento General constituye una realidad extrarregistral.

Adicionalmente a lo señalado, constituye también realidad extrarregistral, todo aquello que teniendo la aptitud legal de poder inscribirse, no se ha inscrito, porque su inscripción nunca fue solicitada, o porque habiendo sido solicitada, mereció observaciones que impidieron la acogida registral. Ellos son actos extrarregistrales en forma extensa.

Existen dos tipos de inexactitudes registrales. Aquellas cuya evidencia fluye de los propios títulos u asientos registrales, y las que no fluyen de los títulos o asientos registrales. 

Para los fines de las presentes notas, vamos a entender por título al documento del que se desprenden, fundamentan fehacientemente,  las situaciones y actos jurídicos presentados ante los Registros Públicos, a fin de generar un asiento registral, contienen los actos cuya inscripción está permitida por ley.

Los errores en los asientos o partidas registra pueden ser materiales o de concepto.

El error material se presenta en los siguientes supuestos, artículo 81 del Reglamento General:

a) Si se han escrito una o más palabras, nombres propios o cifras distintas a los que constan en el titulo archivado respectivo;

b) Si se ha omitido la expresión de algún dato o circunstancia que debe constar en el asiento;

c) Si se ha extendido el asiento en partida o rubro diferente al que le corresponde;

d) Si se han numerado defectuosamente los asientos o partidas.

Los errores no comprendidos en los literales anteriores se reputarán como de concepto.

Rectificación registral

“Artículo 75.- Definición de inexactitud registral

…

Cuando la inexactitud del Registro provenga de error u omisión cometido en algún asiento o partida registral, se rectificará en la forma establecida en el presente Titulo.

La rectificación de las inexactitudes distintas a las señaladas en el párrafo anterior, se realizará en mérito al título modificatorio que permita concordar lo registrado con la realidad.”

Tal como se han visto, las inexactitudes registrales generan las rectificaciones de los asientos registrales. Sin embargo existen rectificaciones que el Registrador puede realizar de oficio, o también pueden ser solicitadas, y otras que requieren nuevo título.

“Artículo 32.- Alcances de la calificación

…

i)Rectificar de oficio o disponer la rectificación de los asientos registrales donde haya advertido la existencia de errores materiales o de concepto que pudieran generar la denegatoria de inscripción del título objeto de calificación.”

Las rectificaciones de oficio se dan cuando como consecuencia de la calificación registral o incluso sin que se dé ésta circunstancia, los Registradores adviertan la existencia de errores materiales. Las rectificaciones de los errores materiales se harán en mérito del respectivo título archivado, salvo que éste no se encuentre en la oficina, por lo cual se procederá  previamente a reconstruir el título archivado correspondiente.

En el caso de errores de concepto, la rectificación procederá de oficio solamente cuando con ocasión de la calificación de una solicitud de inscripción, el Registrador determine que ésta no puede realizarse si previamente no se rectifica el error, en mérito al título ya inscrito.

El Reglamento General en su artículo 84 dispone lo siguiente:

“Artículo 84.- Rectificación de error de concepto

La rectificación de los errores de concepto se efectuará:

a) Cuando resulten claramente del título archivado: en mérito al mismo título ya inscrito, pudiendo extenderse la rectificación a solicitud de parte o, de oficio, en el supuesto previsto en el segundo párrafo del Artículo 76 del presente Reglamento.”

De acuerdo a lo prescrito por el artículo 77 del Reglamento General, cualquier persona se encuentra con capacidad para solicitar la rectificación de un asiento registral. Las solicitudes se presentarán a través del Diario, indicando con precisión el error materia de rectificación. Asimismo, se señalará el número y fecha del título archivado que dé mérito a la rectificación de la inexactitud o se adjuntará el nuevo título modificatorio, según corresponda.

Procede la rectificación amparada en documentos fehacientes cuando la rectificación se refiera a hechos susceptibles de ser probados de un modo absoluto con documentos fehacientes, bastará la petición de la parte interesada acompañada de los documentos que aclaren el error producido. Dichos documentos pueden consistir en copias legalizadas de documentos de identidad, partidas del Registro de Estado Civil o cualquier otro que demuestre indubitablemente la inexactitud registral.

Cuando el error u omisión no resulte de un error material o de concepto, tal como han sido definidos anteriormente, o no resulten claramente del título archivado, entonces se requerirá un nuevo título modificatorio otorgado por todos los interesados,  o por el mérito de resolución judicial si el error fue producido por la redacción vaga, ambigua o inexacta del título primitivo.

Pero existe un concepto adicional que se debe tener en cuenta para los fines de rectificar un asiento registral. Ese concepto adicional es de “obstáculos que impidan la rectificación”, de acuerdo a los dispuesto por el artículo 76 del Reglamento General.

“Artículo 76.- Procedencia de la rectificación

…

No procederán las rectificaciones cuando existan obstáculos que lo impidan en la partida registral.”

Que debemos entender por “obstáculo que impidan la rectificación”

El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, define obstáculo en la forma  siguiente: “1. m. Impedimento, dificultad, inconveniente.” En consecuencia, el impedimento, la dificultad o inconveniente, deben provenir de la propia partida, no de fuera de ella.

El Tribunal Registral de Lima, mediante Resolución No. - 561 -201S-5UNARP-TR-L, de fecha  08 de marzo del 2,018, ha interpretado obstáculo insalvable en los siguientes términos

“SUMILLA : OBSTÁCULO INSALVABLE 1-" …considerará como obstáculo insalvable que justificaría la denegatoria de inscripción, el supuesto regulado en el último párrafo del artículo 119 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios, cuando la falta de información de la partida electrónica sea impedimento para la inscripción del acto materia de rogación.”

Es decir, la jurisprudencia registral, no otorga discrecionalidad absoluta al Registrador para la interpretación del concepto obstáculo insalvable. El límite para entender algo como un obstáculo insalvable es que la falta de información de la partida electrónica sea impedimento para la inscripción del acto materia de rogación.

El Reglamento General en su artículo 6 define la partida registral en la forma siguiente:

“Artículo 6.- Partida Registral

La partida registral es la unidad de registro, conformada por los asientos de inscripción organizados sobre la base de la determinación del bien o de la persona susceptible de inscripción; y, excepcionalmente, en función de otro elemento previsto en disposiciones especiales.”

Las partidas electrónicas, contienen las partidas registrales y organizan electrónicamente la publicidad registral, contiene toda la información relacionada con un bien, o derechos de las personas. Incluso en las mismas están referidos los títulos archivados, es decir el documento que dio origen al asiento registral.

Con lo cual podemos concluir, de acuerdo con los términos de la jurisprudencia registral,  que sólo si existiera información insuficiente del propio asiento registral o de los títulos archivados que dieron origen a los mismos, podíamos estar hablando de obstáculos insalvables.

Si en la partida registral encontramos el título que originó la misma, y de la comparación del título y asiento podemos colegir el desacuerdo entre el acto registral y la realidad extrarregistral, título, entonces no se puede hablar de obstáculo insalvable que imposibilite la rectificación registral.

 Sin embargo el artículo 86 del Reglamento General dispone lo siguiente:

“Artículo 87.- Derechos adquiridos por terceros

 En ningún caso la rectificación del Registro perjudicará los derechos adquiridos por tercero de buena fe durante la vigencia del asiento que se declare inexacto.”

En principio debemos tener en cuenta que la rectificación es consecuencia de la inexactitud, y ésta es consecuencia de un error material o de concepto en que ha incurrido un Registrador Público al momento de extender el asiento registral

Para los fines de entender debidamente lo establecido en el artículo 87 citado debe tenerse en cuenta el concepto de tercero de buena fé y de fé pública registral

Tercero registral es toda aquella persona cuyo negocio jurídico aún no ha sido inscrito en los Registros Públicos ó incluso sólo aquél interesado en tomar conocimiento de los alcances de los asientos registrales. Cuando el negocio jurídico se inscribe, tal tercero se convierte en parte. Ello quiere decir que todos aquellos que en algún momento han inscrito derechos en los Registros Públicos y que ahora son partes, antes de ello han sido terceros.

Hablar de buena fé es hablar de la falta de conocimiento de la inexactitud registral.

De otro lado, debe tenerse presente el concepto de fé pública registral, desarrollado en el artículo 2014 del Código Civil:

“Principio de Buena Fe Registral

Artículo 2014.- Principio de buena fe pública registral

El tercero que de buena fe adquiere a título oneroso algún derecho de persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su adquisición una vez inscrito su derecho, aunque después se anule, rescinda, cancele o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en los asientos registrales y los títulos archivados que lo sustentan.

La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conocía la inexactitud del registro.”

Existen aspectos que resultan necesarios ser evaluados y que provienen, del artículo 87 del Reglamento General y del artículo 2014 del Código Civil.

El artículo 87 del Reglamento General indica que en ningún caso la rectificación del Registro perjudicará los derechos adquiridos por tercero de buena fe durante la vigencia del asiento que se declare inexacto.

Es decir, administrativamente, se establece que un  error registral es fuente derecho, y que, v.g., si como consecuencia de ello publicita una situación que no coincide con los propios títulos, una vez rectificado el error no afectaría a quien adquiere un derecho basado en dichos asientos registrales errados, pero sí es posible afectar a aquél que solicitó la inscripción de un derecho, pero por error registral no se le registró o se registró de manera diferente.  Es decir, reiteramos, conceptualiza el error de la propia institución como fuente de derecho. Contrario a todos los principios de derecho. Bajo otras circunstancias ello sería el origen de daños y perjuicios materia de resarcimiento por parte de la entidad que originó el mismo.

Situación que no se condice con la propia ley, Código Civil artículo 2014, en cuanto a fé pública registral concierne, porque para ello se requieren de causas que no consten en los asientos registrales y los títulos archivados que lo sustentan. Y, la propia definición de inexactitud implica la existencia de documentos que constituyen antecedentes registrales, y que obran en los archivos de los Registros Públicos como título que originaron asientos registrales.

Por ello entendemos que no es posible negar la posibilidad de rectificar un asiento registral que contiene una inexactitud, corroborable con los propios asientos de la partida registral, o con los títulos archivados, bajo ninguna circunstancia cuando nos encontramos frente a un asiento registral inexacto.

Sin embargo administrativamente se establece que un  error registral es fuente derecho, ya que si v.g. como consecuencia del error se publicita una situación que no coincide con los propios títulos, una vez rectificado el error no afectaría a quien adquiere un derecho basado en dichos asientos registrales errados, pero sí es posible afectar a aquél que solicitó la inscripción de un derecho, pero por error registral no se le registró o se registró de manera diferente. y como consecuencia de ello pierde su derecho o se le disminuye. Es decir, reiteramos, conceptualiza el error de la propia institución como fuente de derecho. Contrario a todos los principios de derecho. 

Si bien la nulidad del asiento debe ser declarada por el Poder Judicial, no se está hablando de una nulidad, se está hablando de una rectificación que debe darse por un error en que incurrió un funcionario registral, debiéndose extender otro asiento registral rectificando aquél.

Resulta adecuado utilizar éste tema para referirnos a observaciones registrales sustentadas en la falta o el uso de una tilde en un prenombre o en apellidos.

Acaso la falta de tilde en los prenombres o apellidos de una persona constituye una inexactitud registral que sustente una rectificación? Qué pasa si en el asiento registral no tiene una tilde un  prenombre o un apellido, que sí tienen en el título archivado? O que en el asiento registral sí consten tildes en un prenombre y apellido, y en el parte notarial, título, no consten tildes? Qué pasa si en el documento nacional de identidad no constan tildes, v.g María, debido a que existe la costumbre de no consignar tildes en los prenombres y apellidos escritos con letras mayúsculas, MARIA, como se encuentran todos los documentos nacionales de identidad peruanos?

Si bien no se han encontrado normas administrativas directamente referidas a estos temas, sí se ha encontrado regulación en relación a las tildes, en cuanto a lo relacionado a la reserva de nombre para los fines de inscribir una persona jurídica.

En efecto, el Decreto Supremo No. 002-96-JUS, en su artículo 9 establece lo siguiente:

“Artículo 9.- Procede denegar la Reserva cuando hay igualdad con otro nombre, denominación, completa o abreviada, o razón social ingresados con anterioridad al Índice Nacional del Registro de Personas Jurídicas.

También existe igualdad, en las variaciones de matices de escasa significación que son únicamente las siguientes: El uso de las mismas palabras con la adición o supresión de artículos, espacios, preposiciones, conjunciones, acentos, guiones o signos de puntuación, el uso de las mismas palabras en diferente orden, así como del singular y plural” 

En consecuencia existe igualdad cuando se dan matices de escasa significación que son únicamente las siguientes: El uso de la mismas palabras, nombres…con la adición o supresión de …acentos…”

Si bien podía entenderse que el Decreto Supremo citado constituye una norma específica, regula reserva de nombres en personas jurídicas, por lo cual no siendo una norma genérica no puede usarse por analogía, sin embargo lo que sí es cierto es que el citado Decreto Supremo regula actividad de calificación registral en personas jurídicas, y al estar dentro del ámbito registral, puede tenerse en cuenta que la adición o supresión de acentos en prenombres o apellidos,  constituyen matices de escasa significación, por lo cual la propia norma señala que estos matices no hacen perder la igualdad de un prenombre o apellido.   

En consecuencia la consignación de tilde o la falta de ella en un prenombre o apellido no constituye una circunstancia que sustente una observación registral, máxime si en los propios documentos de identidad nacional del Perú, no se utilizan las tildes en prenombres y apellidos, por cuanto los mismos los escriben con letras mayúsculas, lo cual no implica hacer referencia a una persona diferente.

JORGE E. VELARDE SUSSONI

      NOTARIO DE LIMA